Compliance dentro del buen gobierno corporativo

Compliance dentro del buen gobierno corporativo

El pasado 30 de mayo se publicó en el Boletín Oficial de las Cortes Generales el Proyecto de Ley por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del buen gobierno corporativo. Curiosamente, algunos de los factores justificativos que menciona su exposición de motivos se han visto refrendados este pasado mes de agosto por el acuerdo del Departamento de Justicia norteamericano (DOJ) sobre el caso de Bank of America. Este caso pasará a la historia no sólo por ser el acuerdo de mayor monto económico unitario alcanzado por el DOJ en los Estados Unidos (16,65 billones de US$), sino por la lección que comporta: las malas praxis no pueden ser un simple coste cuando se hacen negocios.

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Depredadores

Desde una perspectiva de Compliance, suele asumirse que conviven en las organizaciones tres clases de personas: las que siempre observarán una conducta adecuada (25%), aquellas cuyo comportamiento depende en gran medida del entorno en que se hallen (50%) y, finalmente, las que tienden a observar conductas desviadas, incluso con independencia del contexto en que se encuentren (25%).

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Poniendo orden en Babel

¿Quién no conoce el mito de la Torre de Babel? La tradición cuenta que obró un castigo divino cuando la arrogancia humana trató de alcanzar el cielo con esa construcción, lo que desencadenó la multiplicación de las lenguas y su dispersión por toda la Tierra. De hecho, la etimología hebrea de Babel significa balbuceo o confusión. Las evidencias arqueológicas apuntan que, en realidad, fue una construcción de siete plantas y poco más de noventa metros de altura, como describió Herodoto en la antigüedad. La gesta contemporánea que abandona las dimensiones modestas es el crecimiento descomunal de la información que está manejando la humanidad, cuyo tratamiento ha originado el fenómeno del big data. El problema no sólo radica en que el volumen procesable de datos -que ya se mide en petabytes – no logra acompañar su crecimiento imparable; sino también en que las informaciones que contiene no son homogéneas.

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Certificaciones de Compliance en España

Según el diccionario de la lengua española, “certificar” es asegurar, afirmar o dar por cierta alguna cosa. Y el certificador es quien emite tal testimonio.

En la última sesión del KPMG Compliance Think Tank, comenté los diferentes estadios de tramitación de las normas ISO sobre Compliance, y surgieron algunas dudas sobre las posibilidades de certificación que existen o existirán en España en relación con las mismas. Para comprender el alcance de las diferentes opciones al respecto, es conveniente prestar atención a tres aspectos clave: (i) la entidad que certifica, (ii) el proceso de certificación que utiliza, y (iii) la norma o estándar sobre la base del cual emite su certificación.

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Compliance y proxy advisors

No hace mucho tiempo se publicó una entrevista realizada a Heather Loewenthal, responsable de Compliance para Barclays Africa Group, y antigua responsable Global de Compliance en el Grupo ING. Como bien manifestó, en el complejo entorno normativo en que se desenvuelven actualmente las empresas, no es difícil incurrir en incumplimientos susceptibles de producir una pérdida de confianza entre clientes, accionistas, reguladores y la sociedad en general. Las entidades que prestan servicio a inversores y asesoran respecto del ejercicio de derecho de voto en entidades cotizadas, es decir los proxy advisors, son muy conscientes de ello, lo que explica su creciente interés en los Compliance Management Systems (CMS) a que se refiere la entrevistada. Saben bien que disponer actualmente de un CMS adecuado no es un lujo, sino una necesidad, considerando el crecimiento exponencial de las normas no sólo en número sino también en complejidad. Para ellos y para los responsables de las relaciones con inversores en las empresas, es una buena noticia la próxima emisión de una norma internacional que proporcionará directrices para disponer de un CMS robusto, de forma que las necesidades de unos y otros puedan cubrirse a través de las buenas prácticas reconocidas en este ejercicio de normalización internacional.

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Crear monstruos

Si las personas en las organizaciones siguiesen fielmente las instrucciones facilitadas para observar las normas y los estándares éticos, seguramente la probabilidad de incumplimientos disminuiría drásticamente. En este sentido, podría pensarse que la mejora de las capacidades de las personas para acatar directrices e instrucciones es uno de los objetivos de la función de Compliance. Sin embargo, esa no es una conclusión del todo correcta.

La historia nos demuestra que la obediencia, tanto de las normas como de las instrucciones que emanan de ellas a través de un acto de mera disciplina, no de reflexión, produce consecuencias terribles. Los entornos en los que concurre la denominada “obediencia debida”, donde el ejecutante de una instrucción no se considera responsable de sus consecuencias por ser un mero brazo ejecutor de quien la ha dictado, suelen asociarse al entorno militar, aunque también puede darse en otros contextos donde la presión sobre el sujeto condiciona notablemente su conducta.

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Lobbistas y Compliance

Aunque las actividades de lobby están muy arraigadas en algunas jurisdicciones, lo cierto es que despiertan recelos en muchas personas que no comprenden por qué, existiendo instituciones democráticas para canalizar la sensibilidad social, los grupos de presión tienden a desenvolverse en otros ámbitos. ¿Qué necesidad existe de utilizar los pasillos de las Cámaras legislativas o los hoteles, donde parece que se acuñó el término lobby, para impulsar ciertas decisiones de los poderes públicos? El Presidente Eisenhower ya apuntó, en 1961, el peligro que los lobbies entrañaban para las libertades y procesos democráticos. En las últimas décadas este discurso retoma actualidad e impulsa un proceso para dotar de transparencia a esta figura.

En el año 1995 el Congreso de los Estados Unidos aprobó la Lobbying Disclosure Act (LDA), por la cual las organizaciones dedicadas a hacer lobby debían publicar periódicamente el resumen de sus actividades y gastos, entre otras informaciones.

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Los valores ¿no se traen desde casa?

A las personas que asumen por primera vez roles de Compliance, les llama poderosamente la atención que muchos textos acerca de su función la vinculen con la formación. Efectivamente, una gran parte de marcos de referencia sobre Compliance, tanto genéricos como específicos subrayan la importancia de que los sistemas de gestión de cumplimiento (CMS) contemplen esta faceta. El estándar más avanzado en Compliance que actualmente está en fase final de desarrollo, la futura norma ISO 19600 dedica todo un apartado (7.2 Competence and training) a detallar las características de la formación que se espera que una organización procure a sus empleados en materia de Compliance. Uno puede preguntarse, ¿para qué impartir formación sobre el cumplimiento de las obligaciones y los estándares éticos de la empresa? ¿Acaso las personas que se contratan no conocen bien sus obligaciones y carecen de valores morales?

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Errores de Compliance

Los problemas que se suscitan en el día a día del Compliance rara vez son puros, en el sentido de que se originan a partir de varios aspectos, que conjuntamente abocan que se materialicen las contingencias de cumplimiento. Algunos de estos factores están relacionados con la falta de directrices claras, otros con el déficit de los controles internos, otros con problemas de comunicación, etc. Desarrollar adecuadamente los cometidos de Compliance entraña mantener un equilibrio constante entre diferentes aspectos que se proyectan sobre una misma situación. Y la mejor forma de verlo es a través de casos prácticos.

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Las pymes también existen

Recientemente participé en una Jornada organizada por Emisores Españoles centrada en el Proyecto de Modificación del Código Penal: “Nueva responsabilidad penal de los órganos de gobierno de las empresas”. En el transcurso del evento y con ocasión de diversas intervenciones, quedó patente la preocupación de las grandes empresas por el esfuerzo que supondrá seguir las directrices del Código Penal sobre modelos de prevención y, especialmente, el eventual incremento de la exposición de sus administradores a procedimientos de responsabilidad personal. No olvidemos que el redactado del texto penaliza personalmente a aquellos administradores que no hayan establecido en sus organizaciones dichos modelos, entre otras medidas de vigilancia y control…

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