Compliance y BEPS: aproximaciones a una gestión empresarial coherente

Compliance y BEPS: aproximaciones a una gestión empresarial coherente

Hubo un tiempo en el que proclamar el cumplimiento estricto de la Ley era sinónimo de integridad, y otorgaba a quien hacía alarde de tal circunstancia un halo de respeto. Posiblemente derive de ahí la acepción coloquial de “persona legal”, entendida por tal la que es de fiar, merecedora de confianza por su recto proceder. Pero los hechos acontecidos en el Siglo XX y los albores del XXI quiebran ese axioma, cuando se recurre a la Ley para justificar conductas ampliamente reprochadas por la sociedad. No olvidemos, por ejemplo, que el genocidio más importante del siglo pasado se hilvanó a partir de leyes que derivaron en la llamada “solución final”. Desde entonces se sabe perfectamente que no siempre todas las personas que acatan la literalidad de la Ley obran correctamente. Este hecho es patente en los medios de comunicación, cuando vemos el trasiego de individuos que exculpan sus imputaciones alegando haber cumplido escrupulosamente con la Ley. Al escuchar sus planteamientos nos tememos lo peor, a sabiendas de que, probablemente, lo que afirman es técnicamente cierto.

…ver más

¿Es el nuevo Código Penal un marco de referencia en Compliance?

Finalmente hoy se ha publicado en el Boletín Oficial del Estado la Ley Orgánica 1/2015 de 30 de marzo por la que se modifica el Código penal, introduciendo claridad y detalle en el régimen de la responsabilidad penal de las personas jurídicas en España. Recordemos que, en diciembre del año 2010, entró en vigor esta figura en nuestro ordenamiento jurídico, envuelta en debate y, sobre todo, rodeada de una gran incertidumbre. Tal novedad se introdujo mediante una regulación extremadamente somera que contribuyó a alimentar toda suerte de interpretaciones, y que vino seguida de una Circular de la Fiscalía General del Estado que sembró todavía más dudas sobre la eficacia de los modelos de prevención penal corporativos. En este entorno de confusión, es comprensible que muchos empresarios decidieran prudentemente esperar a que aclarase el horizonte antes de impulsar modelos de prevención penal cuyas características y efectos estaban por ver. Una aproximación parecida a la que también optaron no pocos jueces y fiscales, frente a un régimen excesivamente controvertido y huérfano, además, de un adecuado desarrollo normativo desde la perspectiva procedimental u operativa.

…ver más

La ubicación de Compliance

La localización de la función de Compliance en el organigrama de la empresa suele preocupar a quienes promueven su desarrollo. Sin embargo, su desconcierto aumenta a medida que se emiten normas y recomendaciones sobre materias relacionadas, como está sucediendo últimamente.

El pasado mes de febrero, la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) presentó el nuevo Código de buen gobierno de las sociedades cotizadas, que complementa la regulación positiva sobre ciertas cuestiones emparentadas con el Compliance. Es importante conjugar el régimen de la Ley de sociedades de capital con las recomendaciones de dicho texto para ubicar correctamente la función de Compliance en el seno de estructuras empresariales complejas, como puedan ser las de sociedades cotizadas.

…ver más

Control mercantil y control penal

En muy poco tiempo, se están reafirmando las obligaciones de diligencia de los administradores desde ámbitos normativos variados. No es raro, pues, que el nuevo Código de buen gobierno de las sociedades cotizadas recomiende programas de orientación y actualización para Consejeros, convenientes para desarrollar una gestión alineada con las expectativas que cada vez más se depositan en ellos.

…ver más

Prevención del blanqueo como núcleo duro de Compliance

La Financial Action Task Force on Money Laundering (FATF), más conocida en España por sus siglas en francés GAFI (Groupe d’Action Financière sur le Blanchiment de Capitaux), desarrolla evaluaciones continuas a sus países miembro a fin de valorar el nivel de aplicación de sus recomendaciones para combatir el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo. El pasado mes de diciembre emitió el Mutual Evaluation Report en relación con España, cuyas conclusiones fueron razonablemente positivas y así calaron en la generalidad de la opinión pública. Sin embargo, ha pasado inadvertida la rotundidad de su mensaje sobre el riesgo de blanqueo de capitales que existe actualmente en España.

…ver más

Tests sobre Compliance

A finales del año pasado se publicó la versión final de la norma ISO 19600 sobre Compliance Management Systems (CMS), de la cual ya hablamos en este blog, y que se ha convertido en el exponente más actual de normas dedicadas exclusivamente a la gestión del cumplimiento. Se consolida así la tendencia a producir estándares especializados sobre esta materia, en lugar de recurrir a entornos generales, como ya había sucedido en el mundo de la auditoría con la creación del primer estándar de aseguramiento específico para CMS, el Assurance Standard 980 emitido por el Instituto de Auditores Públicos Alemán en el año 2011. Por lo tanto, quien actualmente quiera conocer los componentes esenciales de todo CMS no precisa siquiera recurrir por analogía a marcos de referencia generales como lo han sido el framework de COSO o el GRC Capability model de OCEG, por citar los entornos más conocidos. Pero, por otro lado, la creciente facilidad para encontrar directrices reconocidas internacionalmente sobre CMS cada vez justifica menos la pervivencia de modelos pobres, singulares o poco alineados con sus principios.

…ver más

Corrupción, Código Penal y Buen Gobierno

El Ethics Resource Center, organización que opera desde 1922 observando la conducta ética en el mundo de los negocios, ya dijo en su National Business Survey del año 2011 que los modelos de prevención penal impulsados por la US Sentencing Commission eran un modelo idóneo para generar una cultura ética en las organizaciones: no en vano se denominan “Effective Ethics and Compliance Programs”. Un factor elemental de ética en los negocios consiste en no desarrollar ni permitir conductas delictivas, obviedad que parece olvidada si consideramos que llevamos en España más de un año esperando que se apruebe la modificación de nuestro Código Penal que define las características de los modelos de prevención penal para las empresas. Aunque el pasado 25 de noviembre el Congreso cerró el plazo de enmiendas a su texto -que supone un avance importante en su tramitación-, nadie borrará de las hemerotecas los casos de corrupción que han sobrecogido a la opinión pública en el ínterin.

…ver más

Políticas: la cruda realidad

Las conductas que atentan contra el derecho de la Competencia, incluso las que alcanzan dimensión penal, son las que menos se perciben como ilegales por parte de quienes las cometen. En el año 2010 la Office of Fair Trade (OFT) británica publicó su estudio “Competition Law Compliance Survey” atestiguando este fenómeno. Generar una cultura de cumplimiento en materia de competencia es el primero de los cuatro pilares que propone este organismo para procurar un adecuado respeto a las normas en dicha especialidad. Una forma de hacerlo consiste en formar y sensibilizar a las personas de la organización para que comprendan que la economía de libre mercado no significa poder hacer lo que se quiera.

…ver más

Superestructuras de Compliance: el estándar global

El modo de gestionar el cumplimiento de las normas y estándares éticos que afectan a la actividad empresarial viene siendo un quebradero de cabeza desde hace años. El empresariado está siendo objeto de una creciente presión para extremar las medidas de vigilancia y control en éste y otros ámbitos, sin que se hubiesen compilado, a pesar de ello, unas directrices generalmente aceptadas para acreditar la razonabilidad de las estructuras de Compliance. El pasado mes de julio tuvieron lugar en Viena las que serían últimas sesiones de trabajo del grupo ISO PC 271 sobre Compliance Management Systems (CMS), pues quienes participamos en ellas finalizamos la redacción del primer estándar internacional sobre sistemas de gestión de cumplimiento que, ya terminado, se difundirá en los próximos días: la norma ISO 19600. Familiarizarse con este texto es fundamental para cualquier persona que se dedique al Compliance por los motivos que explicaré a continuación.

…ver más

Compliance dentro del buen gobierno corporativo

El pasado 30 de mayo se publicó en el Boletín Oficial de las Cortes Generales el Proyecto de Ley por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del buen gobierno corporativo. Curiosamente, algunos de los factores justificativos que menciona su exposición de motivos se han visto refrendados este pasado mes de agosto por el acuerdo del Departamento de Justicia norteamericano (DOJ) sobre el caso de Bank of America. Este caso pasará a la historia no sólo por ser el acuerdo de mayor monto económico unitario alcanzado por el DOJ en los Estados Unidos (16,65 billones de US$), sino por la lección que comporta: las malas praxis no pueden ser un simple coste cuando se hacen negocios.

…ver más